Правовые институты посредничества и представительства имеют единые корни и немало общих черт:

– во-первых, оба явления есть совокупность правовых отношений;

– во-вторых, эти правоотношения складываются и реализуются в сфере услуг, понимаемых в гражданско-правовых отношениях как группа обязательств, предметом которых является деятельность, чей полезный эффект не имеет вещественного характера;

– в-третьих, сущность данных отношений состоит в обеспечении, создании правовых связей между разными лицами при помощи совершения сделок, а равно иных правомерных действий посредника или представителя;

– в-четвертых, представительство и посредничество в основном возникают в сфере имущественного оборота[41].

Как справедливо подчеркивает А. И. Кривенький, торговое представительство в отличие от посредничества – более емкое понятие и более емкая категория, направленная на оказание содействия клиентам именно в области торговли[42].

И.Н. Галушина, проанализировав как общие, так и не совпадающие признаки у представительства и посредничества, пришла к выводу о том, что всякий посредник выступает в чужих интересах от собственного имени. Это и различает оба института[43].

Однако как подчеркивает Е.Я. Токар, в приведенном определении пропущена одна важная деталь – не показано юридического значения интереса и выгод самого посредника. Ведь в чужих интересах действует и представитель[44].

По мнению А.В. Руденко, важнейшим критерием, выражающим экономическую сущность посредничества, является следующий: «Посредник для признания его таковым должен на профессиональной, возмездной и постоянной основе осуществлять деятельность по опосредованию перемещения товаров от товаропроизводителя к потребителю. При этом…посредник не должен вступать в непосредственные отношения с потребителем»[45].

Как отмечается в литературе, в основе идеи о том, что посредником следует именовать исключительно того, кто действует профессионально, возмездно и на постоянной основе, очевидно, лежат те же критерии, которые применяются к предпринимательской деятельности в целом (ст. 50 ГК РФ)[46].

А. С. Ли оценивает представительство и посредничество как сравнимые, но не совпадающие понятия, отмечая, что при посредничестве одна из сторон – всегда предприниматель, посредничество часто требует лицензирования, тогда как представительство в нем не нуждается, посредник (в отличие от представителя) может действовать и без доверенности и т. д.[47]

Отношения по торговому представительству оформляются договором торгового представительства, по которому торговый представитель:

1) действует в рамках поручения, которое ему дается доверителем;

2) не принимает на себя право собственности на продаваемый товар;

3) не несет рисков, связанных с утратой товара или неоплатой поставленного товара конечным покупателем;

4) осуществляет свою деятельность за вознаграждение;

5) своими действиями может создавать права и обязанности для доверителя;

6) обязан отчитываться за свои действия перед доверителем.

7) при исполнении своих полномочий обязан соблюдать режим конфиденциальности информации.

Понятие «информация», которая имеет коммерческую значимость (ценность), является производным от общей категории «информация». Как отмечает О.А. Гаврилов, «информация является одной из фундаментальных характеристик мироздания наряду с материей, энергией, пространством – временем. Информация – атрибут материи и сознания. Но она не материальна и связана с такими свойствами материи, как отражение, структура, разнообразие. Информация не может существовать вне материального носителя – физического объекта…»