Очевидно, что такое понимание противоправности в международном праве отличается от ее понятия в таких отраслях внутреннего права, как уголовное и административное право, где зафиксирован конкретный перечень правонарушений и где противоправность предполагает соответствие деяния и описания правонарушения в правовой норме. В международном праве противоправность – это обычно расхождение между действием и нормой.

В доктрине нередко выделяются и другие элементы правонарушения – ущерб и вина.

В Проекте ущерб не выделен в качестве самостоятельного элемента правонарушения. КМП мотивировала это тем, что он покрывается самим фактом противоправного поведения. Вместе с тем международная практика свидетельствует, что во многих ситуациях основным условием возникновения ответственности является нанесение ущерба.

Для наступления ответственности необходима причинная связь между противоправным поведением и ущербом. Она дает возможность достаточно точно определить причастность государства к вредным последствиям, причиненным какими-либо событиями или действиями, следовательно, решить вопрос об ответственности.

Вопрос о вине как самостоятельном признаке международного правонарушения также порождает различные суждения и не имеет однозначного решения. Основываясь на международной практике и стремясь избежать сложностей при доказательстве вины, а также различного толкования самого понятия вины, КМП не включила в Проект вину государства как необходимый элемент правонарушения.

Правильная квалификация поведения государства связана с необходимостью не только установления признаков правонарушения, но и отграничения правонарушения от деяний, смежных с ним, но не обладающих всеми необходимыми признаками. Это недружественные акты и преступления международного характера.

Недружественный акт – такое поведение государства, когда наносится ущерб другим государствам, но не нарушаются нормы международного права, вследствие чего нет и правонарушения. Недружественные акты ущемляют интересы государств, которые не защищены международным правом. К подобным действиям (актам) относятся, например, ограничение прав иностранных физических и юридических лиц на территории данного государства, повышение таможенных пошлин на ввозимые товары, национализация иностранной собственности. Международное право не содержит запретов совершения недружественных актов, поэтому основную роль в урегулировании всех возникающих с ними проблем играют моральные и политические средства.

Преступления международного характера – уголовно наказуемые деяния, совершаемые физическими лицами, посягающие на интересы двух, нескольких или многих государств, на международный правопорядок, т. е. имеющие международную опасность. Главный отличительный признак таких преступлений – они совершаются вне связи с политикой государства индивидами, не являющимися должностными лицами государства, не действующими от его имени, а наоборот, поступающими, как правило, вопреки законодательству и правопорядку своего государства.

При квалификации поведения государств необходимо учитывать обстоятельства, наличие которых освобождает государство от ответственности. Они представляют собой ситуации, при которых поведение в нормальных условиях было бы правонарушением.

Отличие в том, что первое формально содержит все элементы правонарушения, тогда как второе лишь внешне похоже на правонарушение, но не содержит всех его признаков. КМП отметила случаи, когда, «несмотря на явное наличие двух условий существования международно-противоправного деяния, нельзя сделать вывод о его существовании». Комиссия назвала следующие: согласие, контрмеры, форс-мажор, бедствие, состояние необходимости, самооборона.