Подводя итог анализа создания СРО в области деятельности информационных брокеров, необходимо отметить, что членство в саморегулируемой организации способно обеспечить эффективную регламентацию отношений, создать условия для более тесного взаимодействия между информационными брокерами, их клиентами и источниками получения информации, что благотворно скажется на рынке персональных данных в целом.
2.1.2. Правовая квалификация договора по предоставлению персональных данных
Деятельность информационного брокера состоит в первую очередь в приобретении и последующей перепродаже данных, поэтому далее в работе будут рассмотрены источники получения данных, а также проанализирована правовая природа договоров, на основе которых брокеры покупают и продают информацию.
Исследование федеральной торговой комиссии США показало, что девять из упомянутых выше брокеров получают информацию из следующих ресурсов:
1) федеральные и региональные органы власти: суды могут предоставлять брокерам информацию о банкротстве тех или иных лиц; миграционная служба – данные о смене мест жительства граждан; избирательные комиссии – данные об избирателях (п. 12 ст. 16 Закона об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации; данные о регистрации недвижимого имущества того или иного лица могут быть получены из ЕГРП и т.д. Стоит заметить, что многие из указанных источников информации недоступны для информационных брокеров в Российской Федерации в силу ограничения законодательством распространения некоторых видов информации[125];
2) публично доступные источники информации: более половины информационных брокеров собирают данные (телефонные номера, адреса, иные контактные данные) с помощью информации, которую индивид сам о себе размещает в Интернете, в том числе в социальных сетях;
3) коммерческие организации: информацию о покупках индивида, его денежных тратах, подписках на журналы или газеты информационные брокеры получают у магазинов, издателей печатной продукции, телекоммуникационных компаний. Кроме того, некоторая информация может быть получена от другого информационного брокера[126].
Правовая квалификация договора, на основе которого информационный брокер осуществляет свою деятельность, зависит от правовой квалификации данных.
В литературе изложены различные точки зрения, согласно которым данные (в том числе персональные данные) могут быть квалифицированы как, во-первых, объекты интеллектуальной собственности (произведение, база данных или ноу-хау (ст. 1225 ГК РФ)), во-вторых, как услуга или, в-третьих, как объект гражданских правоотношений.
1. Квалификация информации в качестве объекта интеллектуальной собственности (исключительных прав) в целом не получила поддержки в отечественной доктрине.
По поводу квалификации информации в качестве произведения отрицательно высказывался В.А. Дозорцев. Он считал, что информация хотя и содержится в произведениях, охраняемых авторских правом, сама по себе еще не является таковым, поскольку не обладает характерными для произведения признаками, в частности, творческим началом[127]. Кроме этого, авторское право охраняет форму, а не содержание произведения, в то время как для защиты персональных данных имеет значение именно содержание (ФИО лиц, конкретные вкусовые предпочтения, конкретные геолокации и т.п.).
Признание информации и персональных данных в качестве ноу-хау также было раскритиковано. Это объясняется тем, что режим ноу-хау предполагает отсутствие у третьих лиц свободного доступа к охраняемым сведениям (ст. 1465 ГК РФ), в то время как большая часть персональных данных, собранных информационными брокерами, получена из социальных сетей, т.е. из общедоступных источников. Кроме того, информация, являющаяся ноу-хау, должна иметь ценность в силу ее неизвестности третьим лицам, что весьма спорно в отношении персональных данных хотя бы потому, что эти сведения доступны самому субъекту персональных данных как источнику этих данных, так и на законном основании – другим лицам (гл. 2 Закона о персональных данных).