Первым типовым контрактом ICC, в который была включена ссылка на Принципы УНИДРУА, был Типовой контракт международного франчайзинга (Публикация ICC № 557)[60], замененный вторым изданием этого контракта (Публикация ICC № 172). В данном Типовом контракте указывалось: «Настоящее соглашение регулируется правилами и принципами права, общепризнанными в международной торговле, вместе с Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА».
В последующем была предложена более сложная оговорка, включенная в несколько типовых контрактов[61]. Например, в ст. 24 второго издания Типового дистрибьюторского контракта[62]: «Любые вопросы, связанные с настоящим Соглашением, прямо или косвенно не урегулированные положениями настоящего Соглашения, регулируются следующим образом: принципами права, общепризнанными в международной торговле как применимые к договорам международного дистрибьюторства; соответствующими торговыми обычаями, и принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА, исключая, при условии соблюдения настоящей статьи 18.2, национальные законы».
Учитывая опыт Типовых контрактов и современные тенденции, в комментируемом документе приводятся следующие рекомендуемые оговорки.
1. Lex mercatoria + Принципы УНИДРУА
«Любые вопросы, связанные с настоящим Соглашением, прямо или косвенно урегулированные положениями настоящего Соглашения, регулируются в следующем порядке:
1) принципами права, общепризнанными в международной торговле в качестве применимых к международным (вид договора: например, дистрибьюторский, лицензионный) договорам;
2) соответствующими торговыми обычаями и
3) Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА, за исключением национальных законов».
Данная оговорка наиболее часто используется в типовых контрактах ICC и прямо предусматривает, что договор подчиняется альтернативной правовой системе, за исключением национальных законов. Такое разъяснение может быть важным для того, чтобы избежать возможного пересечения с национальной правовой системой.
Более того, в этой оговорке уточняется, что Принципы УНИДРУА применяются только в той степени, в которой они не противоречат договорным положениям, общим принципам права и торговым обычаям. Цель такой формулировки – дать третейским судьям возможность не принимать во внимание правила, содержащиеся в Принципах УНИДРУА, которые противоречат договорным положениям, согласованным сторонами и (или) которые могут противоречить разумным ожиданиям сторон, участвующих в соответствующей области торговли (такие, как, например, правило о существенном неравновесии).
2. Lex mercatoria + Принципы УНИДРУА (с исключениями)
«Настоящий договор регулируется общими принципами права, общепризнанными в международной торговле (lex mercatoria) вместе с Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010 (за исключением статей 2.20, 3.2.7 и 6.2.1), исключая национальные законы».
Данная оговорка ставит общие принципы и Принципы УНИДРУА на один уровень, но в то же время прямо исключает применение ряда положений, содержащихся в Принципах, которые стороны считают неуместными. Выбор статей, подлежащих исключению, остается на усмотрение сторон, участвующих в переговорах, например стороны могут оставить статью о существенном неравновесии и исключить только слова «или свою собственную недальновидность, незнание, неопытность или отсутствие навыков ведения переговоров». Также и в отношении положений о затруднениях представляется достаточным исключить статью 6.2.3 (4) (b), которая предоставляет судам право «корректировать договор в целях восстановления его равновесия», и оставить только возможность расторжения договора. Можно также инкорпорировать путем отсылки Оговорку о затруднениях ICC 2003 г., которая в случае недостижения соглашения о пересмотре договора не предусматривает возможность корректировки договора, а только его расторжение.