Упущенная выгода представляет собой доходы (выгоду), которые получило бы лицо при обычных условиях гражданского оборота, если бы его права не были нарушены (например, договор был бы исполнен надлежащим образом). При исчислении размера неполученных доходов первостепенное значение имеет определение достоверности (реальности) тех доходов, которые потерпевшее лицо предполагало получить при обычных условиях гражданского оборота. Под обычными условиями оборота следует понимать типичные для него условия функционирования рынка, на которые не воздействуют непредвиденные обстоятельства либо обстоятельства, трактуемые в качестве непреодолимой силы.

Убытки взыскиваются лишь в тех случаях, когда они действительно причинены, между тем, несмотря на правонарушение, убытки могут и не возникнуть. Для взыскания убытков необходимо доказать не только их размер, но и то, что сам потерпевший принял все разумные меры для их уменьшения (п. 1 ст. 404 ГК РФ). Практически это ставит управомоченного в весьма сложное положение и в отдельных случаях может привести к освобождению нарушителя от ответственности.

Неустойка – установленная законом или договором денежная сумма, которая подлежит выплате независимо от размера причиненных убытков и даже от их наличия, при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства (ч. 1 ст. 330 ГК РФ).

Убытки – величина неопределенная, они выявляются лишь после правонарушения, тогда как неустойка – величина точно фиксированная, заранее установленная и известная участникам обязательства.

В ГК РФ нормы о неустойке помещены в гл. 23 – «Обеспечение исполнения обязательств» и в гл. 25 – «Ответственность за нарушение обязательств». Как вытекает из п. 2 ст. 330, неустойка – единственный способ обеспечения обязательств, представляющий собой форму имущественной ответственности за их нарушение.

В зависимости от оснований установления различается неустойка, предусмотренная в законе («законная неустойка») и в договоре («договорная неустойка»). В зависимости от порядка исчисления различается неустойка в виде штрафа или пени.

Штраф – однократно взыскиваемая сумма, которая выражается в виде процентов пропорционально заранее определенной величине (например, 3 % от стоимости не выполненной в срок работы).

Пеня – неустойка, исчисляемая непрерывно, нарастающим итогом (например, 0,5 % за каждый день просрочки). Отмеченное обстоятельство предполагает вполне определенный круг случаев, при которых используется пеня, главным образом, при просрочке исполнения обязательства, прежде всего при несвоевременном платеже (например, 1 % за каждый день просрочки возврата полученного в банке кредита).

Возможность начисления процентов в качестве ответственности за неисполнение денежного обязательства законодатель связывает с противоправным поведением должника, с фактом нарушения денежного обязательства. Критерием для определения природы данной меры воздействия можно считать указание на «неисполнение денежного обязательства», «неправомерность» удержания денежных средств. Цель компенсации (оплаты) за пользование чужим капиталом в связи с этим отходит на второй план и не может быть положена в основу правовой квалификации, поскольку такая цель характерна для всех видов гражданско-правовой ответственности, за исключением разве что штрафной неустойки. Основанием для взыскания годовых процентов в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ является именно правонарушение, а не любое другое, не имеющее характера правонарушения действие (бездействие), повлекшее фактическое пользование чужими денежными средствами.